Crisis de la legalidad

En el Estado de derecho como lo conocíamos, el imperio de la ley es desplazado en el Estado constitucional de derecho, por el imperio de la Constitución. La legalidad como aplicación de la Constitución y límite ordinario del poder público se repliega y en su lugar predomina el actuar discrecional de los jueces por intermedio de su labor de interpretación del derecho. Lo que conocíamos como derecho vigente o conjunto ordenado de disposiciones normativas que regula la sociedad, es desplazado por un derecho vivo o conjunto de interpretaciones y significados que provienen de la jurisprudencia de los jueces. El derecho vigente, fruto de la legislación, es sustituido por el derecho vivo, fruto de la jurisdicción. La democracia se resigna a un derecho que ya no proviene del poder político elegido por un pueblo, sino de jueces que si no se sujetan a la ley, el pueblo no elige ni controla.

En un debate abierto –o superado para algunos–, la legalidad enfrenta una crisis, un cambio profundo. En el Estado de derecho como lo conocíamos, el imperio de la ley es desplazado en el Estado constitucional de derecho, por el imperio de la Constitución.

En él, para la posición dominante, no rigen legisladores, sino jueces; los nuevos guardianes de la Constitución.

La legalidad como aplicación de la Constitución y límite ordinario del poder público se repliega y en su lugar predomina el actuar discrecional de los jueces por intermedio de su labor de interpretación del derecho. Lo que conocíamos como derecho vigente o conjunto ordenado de disposiciones normativas que regula la sociedad, es desplazado por un derecho vivo o conjunto de interpretaciones y significados que provienen de la jurisprudencia de los jueces.

Es posible que, si realizáramos una encuesta, nadie supiera con exactitud qué dispone el preámbulo de la Constitución. Menos factible sería saber qué disponen más de siete mil leyes, sus incontables artículos e infinitas reglamentaciones. No en vano, si la legalidad intentare buscar una causa de su propia crisis, encontraría respuestas en su superproducción, en su déficit cualitativo, la vaguedad de su lenguaje, lo sectorial de sus fines y ante tanta cantidad ineficiente de leyes hechas a medida con oscuro lenguaje, el rol judicial emerge con enorme discrecionalidad para corregirlas. El...